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《公司法》新回购制度,这几点你忽略了吗?
2018-11-15  作者:他山咨询

Q1:董事会决议股份回购事项,“三分之二以上”是对通过率的要求吗?

 

答:不是,“三分之二以上”是对董事出席率的要求。

 

《公司法》第142条第二款规定,因如下三种情形(1)将股份用于员工持股计划或者股权激励;(2)将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券;(3)上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。(4)回购股份的,依照公司章程的规定或者股东大会的授权,经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。

 

细看条文可知,《公司法》第142条是对董事出席率提出了三分之二以上的要求。需要指出的是,对出席率提出特殊要求在当前证券市场监管规则中十分罕见,这也从实操层面突破了《公司法》第111条关于“董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。”的规定。而对于表决通过率的要求,仍然应当遵守《公司法》第111条的规定“董事会作出决议,必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决,实行一人一票。”

 

小贴士:董事会决议回购股份的有效操作路径为全体董事的三分之二以上出席,全体董事的过半数同意,小伙伴们可别看花眼了哦!

 

Q2:公司章程尚未修改,公司回购股份是否应当召开股东大会?

 

答:是的。

 

根据《公司法》第142条第二款,虽然三种情形下的回购决议可仅由董事会作出,但前提是“依照公司章程的规定或者股东大会的授权”。而目前绝大多数上市公司的公司章程关于回购的规定,都是基于原《公司法》第142条的规定作出,均规定需要经股东大会审议。因此,建议上市公司尽快召开股东大会修订公司章程相应条款。而在修改公司章程之前,上市公司回购股份仍应由股东大会决议。

 

小贴士:小伙伴们,结合自家三会安排的节奏,公司章程修改议题可以提上日程啦!

 

Q3:公司回购资金来源和规模是否限于“公司税后利润”?

 

答:修订后的《公司法》第142条已经删除这一限制。


修订前《公司法》第142条第三款规定,公司因将股份奖励给本公司职工而需回购股份的,用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出,其立法本意为不因将股份奖励员工而影响公司的正常经营和资金使用。与此配套,《财政部关于〈公司法〉施行后有关企业财务处理问题的通知》(财企[2006]67号)规定,“因实行职工股权激励办法而回购股份的,回购股份不得超过本公司已发行股份总额的百分之五,所需资金应当控制在当期可供投资者分配的利润数额之内。股东大会通过职工股权激励办法之日与股份回购日不在同一年度的,公司应当于通过职工股权激励办法时,将预计的回购支出在当期可供投资者分配的利润中做出预留,对预留的利润不得进行分配。公司回购股份时,应当将回购股份的全部支出转作库存股成本,同时按回购支出数额将可供投资者分配的利润转入资本公积金。”


由于修订后的《公司法》第142条删除了上述“用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出”的规定,也就意味着《公司法》不再限制公司回购资金的规模和来源,公司回购的资金可以来源于对外筹措的资金,回购的资金规模可以超过当期可供投资者分配的利润数额。同时,财企[2006]67号文该修订啦!


Q4:为实施股权激励而回购股份的转让期限已由一年延长至三年,股权激励计划还需在股东大会审议通过后12个月内明确预留权益的授予对象吗?


答:在《上市公司股权激励管理办法》尚未修订的情形下,当然还需遵守第十五条“上市公司应当在股权激励计划经股东大会审议通过后12个月内明确预留权益的授予对象;超过12个月未明确激励对象的,预留权益失效”的规定。但小编认为,在新的《公司法》回购制度之下,为实施股权激励而回购股份的转让期限已由一年延长至三年,即使预留权益在一年内未授出,也并不违反修订后的《公司法》。因此,《上市公司股权激励管理办法》第十五条似也有必要据此作出修订了。


Q5:上市公司回购股份,信息披露义务怎么履行?


答:修订后的《公司法》第142条第四款规定,上市公司收购本公司股份,应当依照《证券法》的规定履行信息披露义务。该要求有利于防范上市公司利用回购实施利益输送、内幕交易、市场操纵等行为,损害其他投资者特别是公众投资者的利益。但考虑到当前《证券法》并没有对上市公司回购股份的信息披露义务作出明确规定,后续如何操作还有赖于证监会和/或沪深交易所相应出台可供操作的信息披露规则。


据上交所官网信息,上交所在《公司法》修正案公开征求意见后,即已在证监会的指导下,着手制定修订股份回购的相关配套业务规则、公告格式指引,以引导上市公司依法依规履行好信息披露义务,帮助上市公司办理好股份回购相关的交易、过户、库存、注销、转让及债权人保护安排等各项具体业务。相信不久后,沪深两所的相关配套规则指引即可发布实施,届时,上市公司的信息披露义务如何履行,相信就不是问题了。


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